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何源清，编辑｜泓君
美国时间10月4日，特斯拉创始人伊隆·马斯克（ElonMusk）宣布继续履行之前的收购合同，按照亿美元的价格收购Twitter。
一个性格不稳定的世界首富，一个美国最有影响力却商业化乏力的社交媒体，再加上马斯克一会儿买，一会儿不买，如今又是被Twitter股东给告的不得不买，这起交易不仅吸引眼球和舆论，也堪称商学院和法学院的经典案例。
这也是马斯克收购Twitter之后的第三次反转：
首先是今年3月份，马斯克低调增持Twitter的9.%股票，之后受邀进入Twitter董事会。第一次反转：在不到一天的时间里，马斯克决定退出董事会，私有化Twitter；
其次，4月，马斯克正式提出以亿美元的价格收购Twitter，要求Twitter的股东要么接受要么走人，不还价。第二次反转来了，收购协议都签好了，马斯克又宣布要退出收购；
之后，Twitter股东将马斯克告上特拉华州的商事法庭，紧接着来了这次的第三次反转，马斯克宣布按照原计划履行收购合同。
三次反转之后，马斯克收购Twitter就板上定钉了吗？并不是。
原本这起案件会在10月17日有一场庭审，随着马斯克的新提议拖延到10月8日。9月8日，法院公布了一份页取证材料，里面记载了马斯克与他的硅谷富豪圈关于这次并购私密的短信聊天记录，这些信息非常精彩。
图｜法院材料
本期节目，我们邀请到了联合能源集团副总经理兼总法律顾问张伟华与品玩与硅星人主笔杜晨，给我们一起解析这件事的法律走向。
01再反转！按亿美元收购Twitter的三个前提条件
《硅谷》：现在这个案子的最新进展，10月4号，马斯克提出他会继续推进他在4月5号达成协议，按照亿美元的价格收购Twitter。Twitter的董事会原本是把马斯克诉到了特拉华州的上市法庭，在10月17号将有一场法庭的庭审，现在大法官是推到了8号。现在马斯克收购Twitter是不是一件板上钉钉的事情？有没有可能再次发生变化？
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张伟华：从纯粹的技术的角度来看，肯定不是一个%确定的事情，从马斯克给Twitter公司董事会发的这封信里能够看出来，它实际上是有几个前提条件的：
第一个，法院要暂停诉讼的审理过程，甚至连对Twitter公司的股东的起诉，都要暂停或者终止；
第二个，就是所谓的“钱要到位”，因为大家也知道，马斯克在收购的过程中，有相应的银行的融资，这个钱要到位；
第三个，按照合同里面Twitter公司没有违约，也没有可以使得合同不能够交割的事项出现。
所以你会看到在马斯克发出的这封信里面还是很有玄机的，并不是一个%的承诺。这也是为什么说Twitter不愿意说双方达成了一致。总之马斯克尽管做出了一些表示说，我仍然愿意按照咱们4月5号签署的并购协议，往前推进这个交易，但是从技术性的角度来看，这不是一个%的事情。
0法律解析：收购协议有利卖家
《硅谷》：马斯克筹钱的三个部分，一是传统银行的杠杆收购，也就是用债务抵扣的这一部分；马斯克自掏腰包的一部分，还有质押特斯拉股票的一部分，这一部分的金额大概是多大？
张伟华：这个交易本质上来说，买家是两个SPV（特殊目的公司），马斯克只是其中的一个担保方，最终实际上是马斯克成立的这两个特殊目的公司，来对Twitter公司进行收购。钱实际是这两个SPV要拿到手才能够完成这个交易。因此马斯克做了一个股权出资的承诺，他的SPV，大概是亿美金。还有那个亿美金的银行贷款，实际上也是这两个SPV借过来的，加上整体的融资承诺，大概在多亿美元。他其实收购这个公司大概要花亿美元，还有0多亿美元实际上是交易中的各种费用，要进行的支付。
来源：硅谷*DALL·E·这是一张《硅谷》使用DALL·E·人工智能生成的图片
《硅谷》：手续费居然会花到0多亿，好贵。
张伟华：非常正常，我曾经做过一个00亿美元的交易，律师费就花了将近二千万美金。做数百亿美金的生意，可不就是这样。
《硅谷》：现在亿美元的价格是可以商量的，还是必须按照这个价格去执行的？
张伟华：马斯克已经说了将按照原价亿美元进行，现在最大问题就在于亿美金的银行贷款能不能获得。
Twitter公司的合同里还有一条：如果在马斯克没有获得Bankerdefending的情况下，是仅需要支付10亿美元的反向分手费，就可以从交易里面撤出的，留给马斯克的时间不多了。他之前也卖了多亿美元在手上，如果银行的亿美元能够到位，那大概也就是亿美元。他的朋友大概跟他承诺了70多亿美元，实际上就是多亿美元。所以他大概再卖个几十亿、一百亿美金的股票或者就能出来。
但是时间是比较紧张的，马上特斯拉要出财报了，出财报之前是不能卖的，留给他卖的时间窗口并不多，现在美联储又利率又提高，股价也在跌。
杜晨：现在借债的这个部分的难度也会比较大，因为当时跟银行的相关协议是在4月份签的，4月份全球的经济情况还不像今天这么糟糕。而目前信贷市场上的机构投资者，不太有胃口能够吃得下这么大一笔债。
张伟华：为什么马斯克能够迅速买到Twitter，因为他迅速推进的行为——我也不做尽职调查了，我也同意咱们之间的合约，实际上推特公司起草的合同是非常有利于卖方的，我们叫做Seller-friendlymergeragreement（卖方友好并购协议）。
《硅谷》：哪些条款非常有利于卖方？
张伟华：第一个他实际上是没有太多的从交易里面撤出的机制的。
第二个，融资是不作为交易的先决条件的，就是不管你马斯克最后能不能够拿到钱，你实际上也是要交割的。
第三个，如果你不交割，那Twitter公司是有权要求一个叫做Specificperformance（特定履行）的主张的，就可以要求你进行实际履行，就你实际给我支付亿美金。其实你可以看到它整个里面对于马斯克来说都是一个比较严格的合同，而且也根本没有所谓的马斯克签了合同之后，还能够进行进一步的尽职调查的权利。
因此说从合同的这个角度来看，马斯克从交易里面撤出的空间是比较有限的。
03开示证据问价，法官对马斯克提交的材料不满意
《硅谷》：因为这次法院公开了页的一个文件，涉及跟马斯克在整个Twitter交易中比较紧密的联系人，把跟收购相关的短信聊天记录都给公开了。这份文件里，还有哪些让你们印象比较深刻的细节？
张伟华：从证据发掘的的角度来说，实际上马斯克所提供的这些证据开示里，法官是非常不满意的。这件案子的大法官KathaleenMcCormick曾经在一个文件里面很明确的说，被告和被告的律师在Proceedings（诉讼程序）方面都是存在问题的，因为Twitter说马斯克提交的这些信息里面有很多漏洞的，还有很多没提交的或者有些已经删了。
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因为其他人提供的信息里面，可以看到证人实际上是跟马斯克回过信息的。马斯克是不是在偷偷的删信息，还是没有全部提交的相关的证据？法官对马斯克和马斯克的一方的证据提交不太满意的。
《硅谷》：这份材料是马斯克自己交上去的对吗？现在我们看到的公开的版本。
张伟华：对，是，他自己提交的。
杜晨：法官手上有一些其他跟马斯克相关的其他的案件。之前有特斯拉的股东起诉他，这个法官的手上是有跟马斯克、有跟特斯拉相关的案件的。基本上所有的美国大公司，全都注册在特拉华州，这个官司打完之后，他们还是要接着打下一个官司的，甚至有可能同时在打很多的官司。
基于这一个考虑，特别是马斯克这边的律师，他们有没有能力去扮演马斯克的代理人，替他在法律的范畴里边继续执行他这一套非常不讲道理、非常神经叨的这种做法，这些律师要不要考虑自己跟法官的关系，以及马斯克自己是不是要考虑在同一个法官这里，自己是不是还有其他的案子在他的手上，要不要接下来继续去搞一些奇奇怪怪的操作进一步惹恼这个法官呢？
目前Twitter跟马斯克这个案子是一个Benchtrial（法官审判，不同于陪审团审判），就是法官来决定最后的结果。虽然法官目前给了马斯克一个对他来说比较有利的暂时的判决说，我们这个案子可以先暂停，你去完成你的交易。但是在此之前，这个法官其实对马斯克的印象，我的感觉应该不是很好的，至少不是有可能会倾向他的状态。
张伟华：另外一个，咱们说特拉华州衡平法院（CourtofChancery），这些法官确实是相当厉害的。大家知道美国的世界强大多数都注册在特拉华州，因为特拉华州公司法实际上是世界上是最发达的公司法，而且他的司法在判例、法官的经验是所有人都非常敬仰的，都服气的。
为什么这个案子出来之后，所有的实务界、做并购的人，都在紧密的